В журнале «Вестник налоговой службы» № 6 за 2013 указано, что в нарушение сроков расчетов с нерезидентами в гривнах распространяются штрафные санкции относительно начисления пени в соответствии с Законом № 185. Правомерно ли будет применение таких санкций (пени)?
Прежде приведем цитату из этой консультации (стр. 66 упомянутого номера журнала):
«Согласно ст. 7 Декрета о валютном регулировании в расчетах между резидентами и нерезидентами в пределах торгового оборота используются как средство платежа иностранная валюта и денежная единица Украины - гривна. Такие расчеты осуществляются только через уполномоченные банки в порядке, установленном Нацбанком Украины.
Статьей 17 Указа № 41/98 определено, что расчеты в валюте Украины по экспортно-импортным операциям осуществляются резидентами Украины в порядке, предусмотренном для расчетов в иностранной валюте Законом № 185.
Таким образом, нормы ст. 4 Закона № 185 относительно начисления пени за нарушение сроков расчетов в сфере ВЭД распространяются и на расчеты между резидентами и нерезидентами в денежной единице Украины - гривне ».
То есть, исходя из приведенной консультации, специалисты налогового органа пришли к выводу о начислении пени за нарушение предельных сроков расчетов с нерезидентами не только в иностранной валюте, но и в гривнах. Аналогичное разъяснение приведено в Единой базе налоговых знаний.
По этому поводу отметим следующее.
В одной из предыдущих консультаций мы уже высказывали мнение, что ограничение сроков зачисления валютной выручки, установленное ст. 1 Закона № 185, на экспортную операцию с расчетами в рублях не распространяется.
Статьей 17 Указа Президента Украины «О введении режима жесткого ограничения бюджетных расходов и других государственных расходов, меры по обеспечению поступления доходов в бюджет и предотвращению финансового кризиса» от 21.01.1998 г. № 41/98 действительно установлено, что расчеты в валюте Украины по экспортно -импортным операциям осуществляются резидентами Украины в порядке, предусмотренном для расчетов в иностранной валюте Законом Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23.09.1994 г. № 185/94-ВР (далее - Закон № 185).
При этом Законом № 185 под названием «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте», фактически устанавливаются не только порядок осуществления расчетов в иностранной валюте и сроки их проведения, но и ответственность за нарушение сроков расчетов.
Для четкого разделения именно порядка расчетов и ответственности за его нарушение следует обратиться в Декрет КМУ «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19.02.1993 г. № 15-93 (далее - Декрет № 15-93).
Так, в абз. 6 ч. 2 ст. 16 Декрета № 15-93 установлено, что за нарушение резидентами порядка расчетов, установленного ст. 7 этого Декрета, применяется штраф в размере, эквивалентном сумме валютных ценностей, которые использовались при расчетах, пересчитанной в валюту Украины по обменному курсу Национального банка Украины на день осуществления таких расчетов. То есть этой нормой определена ответственность, а именно порядок расчетов, прописан в ст. 7 Декрета № 15-93, согласно которому:
«В расчетах между резидентами и нерезидентами в пределах торгового оборота используются как средство платежа иностранная валюта и денежная единица Украины - гривна. Такие расчеты осуществляются только через уполномоченные банки в порядке, установленном Национальным банком Украины.
Наймодателем-нерезиденты осуществляют оплату труда резидентов исключительно в валюте Украины в наличной или безналичной форме ».
То есть порядок расчетов в рамках торгового оборота включает именно способ их проведения: платеж иностранной валютой или валютой Украины должен быть осуществлен «только через уполномоченные банки». То же установлено и ст. 1 Закона № 185: «выручка резидентов в иностранной валюте подлежит зачислению на их валютные счета в уполномоченных банках ...».
С учетом этого считаем, что ст. 17 Указа № 41/98 предусмотрено распространение на расчеты в ВЭД в гривнах именно порядка осуществления расчетов через уполномоченные банки. Указанная норма не предусматривает распространение ответственности за нарушение сроков расчетов в иностранной валюте.
Считаем целесообразным обратиться также к судебной практике.
Так, в постановлении ВСУ от 28.01.2003 г. № 188/12-204 суд указал следующее:
«Согласно статье 1 Закона о ВЭД и статьи 1 Декрета Кабинета Министров Украины" О системе валютного регулирования и валютного контроля "иностранной валютой является наличная валюта, денежные знаки, находящиеся в обращении, и являются законным платежным средством на территории соответствующего иностранного государства.
Итак, валюта Украины для резидентов не является иностранным.
Закон о расчетах в иностранной валюте регулирует отношения, возникающие между резидентами и нерезидентами по расчетам исключительно в иностранной валюте.
Ссылка на пункт 17 Указа № 41/98, согласно которому расчеты в валюте Украины по экспортно-импортным операциям осуществляются резидентами Украины в порядке, предусмотренном названным Законом для расчетов в иностранной валюте, суды не обосновали с позиции соотношения Указа и Закона.
Из содержания указанной нормы следует, что Указ фактически расширяет сферу действия Закона, не допускается, поскольку подзаконный акт не может ни изменять, ни дополнять, ни отменять Закон ».
Фактически используя указанную позицию ВСУ в постановлении ВХСУ от 23.03.2005 г. по делу № 2-25/9434-2004 отмечается:
«Коллегия судей Высшего хозяйственного суда Украины соглашается с выводом хозяйственного суда первой и апелляционной инстанции о том, что вывод Евпаторийской объединенной государственной налоговой инспекции о нарушении истцом в. 1 Закона Украины "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте" не соответствует требованиям указанного закона, поскольку расчеты между ... (резидентом) и ... (нерезидентом) предусмотрены в национальной валюте Украины, а не в иностранной валюте.
Закон о расчетах в иностранной валюте регулирует отношения, возникающие между резидентами и нерезидентами по расчетам исключительно в иностранной валюте.
Ссылка на пункт 17 Указа Президента Украины "О введении режима жесткого ограничения бюджетных расходов и других государственных расходов, меры по обеспечению поступления доходов в бюджет и предотвращению финансового кризиса", согласно которому расчеты в валюте Украины по экспортно-импортным операциям осуществляются резидентами Украины в порядке , предусмотренном названным Законом для расчетов в иностранной валюте, суды верно обосновали с позиции соотношения Указа и Закона.
Из содержания указанной нормы следует, что Указ фактически расширяет сферу действия Закона, не допускается, поскольку подзаконный акт не может ни изменять, ни дополнять, ни отменять Закон.
Учитывая изложенное, коллегия судей Высшего хозяйственного суда Украины соглашается с выводами хозяйственного суда первой и апелляционной инстанции о том, что оснований для начисления истцу пени согласно ст. 4 Закона Украины "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте" и п. 17 Указа Президента Украины "О введении режима жесткого ограничения бюджетных расходов и других государственных расходов, меры по обеспечению поступления доходов в бюджет и предотвращению финансового кризиса" у ответчика не было ».
Аналогичные решения ВХСУ приведены в постановлениях от 30.06.2004 г. по делу № 2-15/13414-2003, от 14.10.2004 г. по делу № 2-15/14489-2003, от 23.02.2005 г. по делу № 2 -7/8842-2004.
Заметим, что не вся судебная практика по этому вопросу является единственной. Так, в постановлении ВАСУ от 15.11.2010 г. № К-13490/07 суд пришел к противоположному выводу.
При этом еще раз отметим, что Верховным Судом Украины уже установлена правовая позиция (вышеупомянутое постановление ВСУ от 28.01.2003 г. № 188/12-204), согласно которой «Закон о расчетах в иностранной валюте регулирует отношения, возникающие между резидентами и нерезидентами по расчетам исключительно в иностранной валюте », которая и должна применяться.
С учетом этого считаем неправомерным применение санкций в виде пени по ст. 4 Закона № 185 в случаях осуществления расчетов между резидентом и нерезидентом в валюте Украины - гривне.
Олег Коваль
Дата подготовки 25.03.2013
По материалам: ЛИГА: ЗАКОН
По материалам: Блог "Дт-Кт"
Комментариев нет:
Отправить комментарий